现在的企业中,股份代持的行为很普遍,而股份代持之所以存在,其意义在于:某些出资人不方便或者基于其他考虑而不愿意显示于公司股东名册或登记机关的备案文件之中,于是找寻一个值得信赖并愿意为自己担任名义股东的人来代持股份;或者,为规避公司法对公司股东人数的限制。
所以,基于相关法律规定,可以归纳股份代持双方存在以下法律风险:
(一)实际出资人可能面临的风险
1、股份代持协议因违反(合同法第52条规定:(一) 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益; (二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益; (三) 以合法形式掩盖非法目的: (四) 损害社会公共利益: (五) 违反法律、行政法规的强制性)而无效,实际出资人将无法依据该协议向名义股东主张权利。
2、如果得不到公司半数以上股东认可,实际出资人可能面临无法转正的尴尬局面。
3、名义股东可能擅自对股份进行处分,这其实是实际出资人所面临的各项风险中最为严重的一种风险,因为,名义股东属于工商登记备案的股东,只要签署相关文件就可以将股份转让或质押给第三方。
4、名义股东可能会在股利取得、股份表决权的行使、资产分配等方面背离实际出资人的本意或实施损害实际出资人的行为。
5、名义股东如果拖欠债务,其所代持的实际出资人的股权可能会被查封或拍卖。
6、名义股东如果去世或者丧失民事行为能力,其所代持的股权的处置将成为一项难题。
(二)名义股东可能面临的风险
1、如果股份代持协议无效,并且名义股东不愿成为该公司的实际股东并且也没有出资能力的时候,对于名义股东也是一件非常麻烦的事情。
2、实际出资人出资不到位,可能会被公司债权人或其他股东追索。
3、如果双方约定由实际出资人实际参与公司管理,那么,如果其行为违反公司法规定而被公司或其他股东或债权人主张权利,那么,名义股东很可能被牵涉其中。
(三)股份代持双方如何避免法律风险
1、保证股份代持协议为有效协议,如果拿不准,建议咨询律师或相关专业人士。
2、选择可以信赖的人士作为合作对象,需要考虑对方的信誉、做事方式,
3、股份代持协议的条款,务必仔细考量、量身定制,至少上面所提及的法律风险在合同中都应该有所反映且规定较为合理的防控条款。
4、如果股份代持比较重要,可以考虑设置其他担保措施来保证各方履行各自的义务。
而最合理的方式是选择专业的机构量身定制,签署完善的合理的协议及合同,进而减少以上法律风险
股权设计找三顾,三顾咨询,为您而谋!